擬定公司章程的注意事項
公司章程關(guān)系到公司設立行為是否有效,同時直接影響到有限責任公司設立后的運營效果,那么擬定公司章程需要注意什么?首先,章程的制定與修改應符合法律行政法規(guī)的強制性規(guī)定,其次要與公司治理有機地結(jié)合,最后是盡可能地完善公司章程內(nèi)容使之切實可行這三個原則進行擬定,具體規(guī)定如下:
一、應符合法律行政法規(guī)的強制性規(guī)定
在制定或修改公司章程時,應注意三個問題:
1、制定或修改公司章程的權(quán)利屬于股東會;
2、制定或修改公司章程須以股東會決議進行;
3、制定或修改的公司章程不得違背公司法的強制性條款。
公司章程的制定由股東會通過后,股東在公司章程上簽名或蓋章,然后向工商行政管理機關(guān)申請設立登記。
公司章程的修改應遵循以下程序:
首先由董事會提出修改公司章程的提議,并提出公司章程的修改草案;
其次將修改公司章程的提議通知其他股東;
第三由股東會對公司章程修改條款進行表決。修改公司章程的決議必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過并制作股東會決議。關(guān)于公司章程修改的股東會決議作出后,公司應向工商行政管理機關(guān)申請變更登記。
二、要與公司治理有機地結(jié)合
我國有限公司治理的模式大多由股東會、董事會和監(jiān)事會構(gòu)成,股東會是公司的權(quán)利機構(gòu),董事會是公司的執(zhí)行機構(gòu),監(jiān)事會是公司的監(jiān)督機構(gòu)。在制定和修改公司章程的過程中,要將三大機構(gòu)與公司治理有機結(jié)合,以致發(fā)揮最大功效。如何做到有機結(jié)合,則應注意以下幾個問題:
1、應規(guī)定明確、詳盡的股東會議事規(guī)則,使股東會的召集、表決、決議的制定、通過等系列問題有章可循。同時,應將股東、股東會的權(quán)利義務制定得詳盡并具有可操作性。
2、應規(guī)范董事會的運作。
(1)要明確董事會的權(quán)力范圍,尤其要使董事會和股東會之間權(quán)力配置明晰化;
(2)要規(guī)范董事任免規(guī)則、建立規(guī)范的董事資格,候選人推薦、評審、股東大會選舉、罷免等規(guī)則,同時明確董事只能由具有完全行為能力的自然人擔任;
(3)要建立健全董事會議事規(guī)則,包括對董事會會議的召集、通知、出席有效人數(shù)、議題的準備、表決方式、效力、代理、記錄、信息披露等內(nèi)容做出明確、具體的規(guī)定;
(4)要強調(diào)董事勤勉義務,要求董事不但要遵守法律、法規(guī)和章程,還要強調(diào)其忠實義務和勤勉義務,禁止董事越權(quán)、侵占公司財產(chǎn)、挪用公司資金,利用職務便利損害公司利益等。
3、應充分發(fā)揮監(jiān)事會的作用。不但要明確監(jiān)事會、監(jiān)事的權(quán)力、義務,還必須完善監(jiān)事會構(gòu)成及議事規(guī)則,更重要的是要明確監(jiān)事會行使權(quán)力的途徑及保障,使監(jiān)事會能真正起到監(jiān)督的作用。
三、盡可能地完善公司章程內(nèi)容使之切實可行
由于法律規(guī)定往往過于原則,在實際運用中缺乏可操作性,公司章程自身要解決的問題就是將這些原則性的規(guī)定細化,使其具有可操作性。因此,制定一部規(guī)范、科學的公司章程會使公司及股東有章可循,避免股東之間發(fā)生糾紛。公司的股東和發(fā)起人在制定公司章程時,必須考慮周全,規(guī)定得明確詳細,以免產(chǎn)生歧義。
1、法定記載事項必須予以載明。我國《公司法》第25條所規(guī)定的前十個方面的事項,都是公司得以設立和運營所必不可少的,任何事項的遺漏,都會造成公司章程的無效,從而公司也就無法注冊登記。因此,在制定有限責任公司章程時,要特別注意將章程規(guī)定的內(nèi)容涵蓋所有必要記載事項。另外,關(guān)于這些必要記載事項的規(guī)定,還必須做到合法、真實、明確,內(nèi)容不得與《公司法》及其他法律、法規(guī)的規(guī)定相違背。
2、任意記載事項必須合理合法。章程內(nèi)容是股東之間的約定,只要意思表示真實,不違反法律強制性規(guī)定,就是合法有效的。因此,公司的章程應充分考慮公司自身情況,將可以考慮到的、易產(chǎn)生糾紛的情況規(guī)定清楚、詳細,對法律沒有規(guī)定或規(guī)定不夠具體的內(nèi)容進行細化和補充。
(來源:法律快車)